נניח שהזמנתם מטבח, שילמתם את רוב התמורה, וההתקנה נעצרה. הנגר אומר שהמטבח תואם את התוכנית שאישרתם. אתם אומרים שחלק מהארונות אינם נפתחים. אם הדבר החשוב לכם ביותר הוא לקבל מטבח שאפשר להשתמש בו לפני המעבר לדירה, ייתכן ששווה לשבת עם הנגר ועם מגשר. אפשר לדבר על תיקון, מתקין חלופי, עיכוב של יתרת התשלום ובדיקה בבית. אם כבר החלפתם את המטבח וכל שנותר הוא להכריע מי ישלם על ההחלפה, ייתכן שמה שאתם מבקשים הוא החלטה שגם מי שיחלוק עליה יצטרך לכבד.
זה ההבדל בין גישור לבוררות. מגשר יכול לעזור לשני אנשים להגיע להסכמה, אך אינו קובע מה יקבל כל אחד. בורר מקבל סמכות להכריע בסכסוך שנמסר לו. בגישור תוכלו להגיע לפתרון שלא הופיע בהזמנה המקורית, למשל התקנה חדשה על ידי איש מקצוע ששניכם בוחרים. בבוררות תוכלו לקבל החלטה מחייבת גם אם אינכם מסוגלים להסכים זה עם זה על הפיצוי. לפני שאתם קובעים פגישה, כדאי לברר איזה משני הדברים אתם צריכים, ואילו התחייבויות כבר קיבלתם על עצמכם בחוזה.
מה צריך לקרות ביום שאחרי?
קחו דף וכתבו את המשפט שהייתם רוצים לומר בסוף ההליך. "אנחנו יודעים איך נעבוד יחד בחודש הבא" הוא יעד שונה מ"התקבלה החלטה כמה כסף מגיע לי". במשפט הראשון יש מקום לשנות משהו בחיי היומיום. בשני צריך להכריע בין שתי תשובות שאינן יכולות לעמוד יחד. הבחירה נעשית ברורה יותר כאשר מחליפים מילים כמו צדק, הוגנות או סיום במשהו שאדם אחר יכול לבצע בפועל.
במקרה של המטבח, אפשר לבקש מהנגר שיתקן שני צירים עד יום חמישי. אפשר גם לבקש החזר כספי שיאפשר להזמין נגר אחר. אלה פתרונות שונים לאותו ליקוי. אם הנגר יכול לבצע את התיקון ואינכם מתנגדים שייכנס לבית, יש ערך לשיחה על אפשרויות הביצוע. אם שתי הבדיקות המקצועיות סותרות זו את זו, וכל הצעה שתלווה בהודאה באחריות תידחה מראש, בהחלט ייתכן שנחוצה הכרעה. לפעמים צריך קודם ביקור מדידה משותף. מגשר ובורר כאחד יתקשו להתמודד עם ויכוח שלם הסובב סביב מידה שאיש טרם בדק.
שאלו גם מי צריך לעשות מה כדי שהפתרון יתרחש. אם אתם מציעים שהיצרן יספק ידיות חדשות, האם יש ליצרן מלאי, והאם נציגו מוכן להתחייב? אם קבלן ההתקנה כבר אינו עובד עם הנגר, מי יכול להבטיח שיגיע? שעה של בירור טלפוני לפני הישיבה יכולה לחסוך ויכוח ממושך על הצעה שאינה זמינה. מגשר יכול לפנות בהסכמה לאדם שחסר בחדר. בורר אינו מקבל סמכות לחייב יצרן, מתקין או מבטח רק מפני ששני הצדדים הנוכחים היו רוצים שכך יהיה.
יש מי שמעדיפים בוררות מפני שהם עייפים מן הסכסוך. העייפות ראויה להתייחסות, אבל היא אינה אומרת שהם מעוניינים למסור את ההחלטה. שאלו את עצמכם אם הבחירה תישאר בעינה גם במקרה הבא. אם הבורר יחשוב שדווקא הצד השני צודק, האם אתם עדיין מעדיפים שהוא יחליט? מנגד, אם הפתרון הטוב ביותר בגישור מחייב אתכם לוותר על חלק מן הסכום המקורי, האם אתם מוכנים לפחות לבחון אותו? התשובות עוזרות להבחין בין רצון לסיים מהר לבין נכונות לקבל את הדרך שבה תתקבל התוצאה.
לפני שקובעים פגישה, קוראים את החוזה הקיים
פתחו את ההזמנה או ההסכם בשלמותם. סעיף יישוב הסכסוכים מופיע לפעמים בעמוד האחרון, בנספח או בתנאים כלליים שאליהם מפנה ההזמנה. קראו אותו מילה במילה. "ינסו תחילה ליישב את המחלוקת בשיחה" שונה מ"כל מחלוקת בדבר ביצוע ההסכם תוכרע בבוררות". בחוזה אחד מותר לצדדים לבחור מגשר. בחוזה אחר נקבע מי ימנה בורר אם הצדדים לא יסכימו על זהותו. כותרת הסעיף לבדה אינה מספיקה. גם נוסח קצר עשוי לקבוע אילו מחלוקות כלולות ומי מוסמך להתחיל בהליך.
אם כתוב שעל הצדדים לנהל משא ומתן במשך תקופה מסוימת, חפשו מה מפעיל את מניין הימים. האם זו הודעה בכתב? למי צריך למסור אותה? מה קורה אם לא נקבעה פגישה? שמרו את ההזמנה שנשלחה ואת התשובה, בלי לצרף להן הערכות על אופיו של הצד השני. לעיתים הסכסוך מתארך מפני שכל צד משוכנע שהאחר החמיץ מועד, אבל אין ביניהם הסכמה אפילו בשאלה לאן היה צריך להישלח המכתב. אם יש תיק בבית משפט, בדקו בנפרד את המועד להגשת כתב טענות, תגובה או בקשת סעד. הזמנה לגישור כשלעצמה אינה אישור להחמיץ מועד.
שתי חברות יכולות לחתום על הסכם מסגרת ועל שלוש הזמנות עבודה, שבכל אחת מהן נוסח אחר. במקרה כזה רכזו את ארבעת המסמכים, סמנו מה בדיוק שונה, וכתבו מאיזו הזמנה נובעת כל דרישה. אל תניחו שסעיף בוררות בהזמנה אחת חל אוטומטית על כל יתר העסקאות. אם אחד המסמכים חתום בידי החברה ואחר בידי בעל המניות אישית, רשמו זאת. בירור זהות הצדדים והפעולה שכל אחד עשה עשוי להקדים כל דיון בשאלה איזה הליך רצוי.
לפי חוק הבוררות הישראלי, הסכם בוררות הוא הסכם בכתב למסירת סכסוך לבוררות. הוא יכול להתייחס לסכסוך שכבר פרץ או לסכסוך עתידי, ואין הכרח ששמו של הבורר כבר יופיע בו. קיומו של סעיף כזה אינו קובע מעצמו שכל טענה של כל אדם תידון אצל בורר. אם אחד הצדדים חושב שתנאי ההסכם לא התקיים, שהמחלוקת מחוץ לסעיף או שהסעיף אינו תקף, כדאי לקבל עצה משפטית לפני שבוחרים איך להשיב. לפעמים דווקא הפעולה הראשונה לאחר הגשת תביעה חשובה לבירור המסלול המתאים.
אם אין סעיף כתוב, אפשר עדיין לשקול גישור. אפשר גם להסכים עכשיו, בכתב, למסור שאלה מוגדרת לבורר. ההזדמנות כאן היא לבחור מה בדיוק מוסרים. למשל, אפשר להסכים שהבורר יכריע רק בשאלה אם סופקה הכמות המופיעה בתעודת המשלוח. אין צורך למסור יחד איתה את כל היחסים המסחריים, את כל ההזמנות העתידיות ואת טענות הצדדים זה כלפי זה לאורך השנים. ניסוח שמזהה את העסקה, את הצדדים ואת השאלה עשוי למנוע ויכוח חדש על גבולות הסמכות.
איך נראית פגישת גישור כשיש פער אמיתי
בתחילת פגישה טובה יש רגע פשוט שבו מסכימים על הנושא. נניח ששכנים רבים על חדירת מים מחדר הרחצה העליון. בעל הדירה התחתונה רוצה תיקון לתקרה. בעל הדירה העליונה מסכים להזמין אינסטלטור אך חושש שהסכמה תפורש כהודאה באחריות לכל הנזק. אילו התחיל המפגש בדרישה שאחד מהם יודה באשמה, סביר שהיו נתקעים. מגשר יכול להתחיל מן המעשה הקרוב. מה אפשר לעשות כבר השבוע כדי שמקור הרטיבות ייבדק, ומה אפשר להשאיר פתוח עד שיגיע ממצא מקצועי?
אין חובה להתחיל בהצעה כספית. השכן מלמטה יכול להראות צילום שצולם לפני שבוע ואת התקרה היום. השכנה מלמעלה יכולה להביא חשבונית על תיקון ישן. הם יכולים לברר אם שניהם מוכנים לאפשר ביקור של אותו בעל מקצוע, מי יזמין אותו, מי יקבל את הדוח ומה תהיה תקרת ההוצאה לביקור הראשון. אפשר להסכים במפורש שההשתתפות בבדיקה אינה הודאה באחריות לנזק. הסכמה מצומצמת כזאת אינה פותרת הכול, אך היא יוצרת דרך לברר את הדבר שאי אפשר היה לפתור בוויכוח במסדרון.
מגשר עשוי להציע הצעה משלו. הצעתו יכולה להיות מועילה מאוד, ובכל זאת אתם רשאים לבקש זמן, להתייעץ או להציע חלופה. סעיף 79ג לחוק בתי המשפט מתאר הליך שמטרתו להביא להסכמה, בלי להקנות למגשר סמכות להכריע בסכסוך. הבחנה זו נשארת חשובה גם כשהמגשר היה בעבר שופט, עורך דין או מהנדס. מומחיותו עשויה לסייע לו לשאול מדוע הצדדים מניחים שמקור הנזילה ידוע. היא אינה הופכת הערכה שהוא משמיע בפגישה לפסק המחייב את בעלי הדירות.
לעיתים שיחה נפרדת מועילה. אחד השכנים יכול לומר למגשר שהוא מוכן להשתתף במחיר הביקור, אך אינו רוצה שהצעה מוקדמת תיתפס כהסכמה לתיקון כולו. לפני שמסתיימת השיחה הנפרדת, כדאי להגדיר מה המגשר רשאי להעביר ובאילו מילים. "מותר לומר שאני מוכן לממן חצי מהבדיקה, בתנאי שנקבל דוח משותף" מועיל יותר מ"תראה מה תצליח לעשות". בתקנות הגישור יש משמעות למידע שנמסר בדרישה לשומרו בסוד גם כלפי בעל הדין האחר. הגדרת ההרשאה מונעת אי הבנה בדיוק ברגע שבו מתחילה להיווצר הסכמה.
אם הצד השני אינו מוכן לאפשר בדיקה כלשהי, גם אחרי שהוצעו שלוש דרכים סבירות, כדאי להכיר בכך שאין כרגע תשתית להסדרה. אפשר לסיים את הפגישה לאחר שסיכמתם מה מוסכם ומה עדיין פתוח. אין טעם להישאר עד הערב כדי להוציא משפט עמום שאיש לא יבצע. לעומת זאת, אם בדיקה אפשרית ומועד כבר נקבע, אין חובה להחליט באותה ישיבה מי אחראי לכל תיקון עתידי. לפעמים התוצאה הטובה ביותר של פגישה ראשונה היא מועד מוסכם לקבלת מידע, עם כתובת ברורה למקרה שהבדיקה לא תצא לפועל.
מה משתנה כשהצדדים מוסרים שאלה לבורר
דמיינו בעלת סטודיו ששכרה חברה לבנות אתר הזמנות. האתר עובד במחשב, אבל בטלפון אי אפשר להשלים תשלום. החברה טוענת שהתקלה נגרמה אחרי שהלקוחה החליפה ספק סליקה. בעלת הסטודיו אומרת שהחליפה ספק דווקא מפני שהמערכת לא עבדה. שתיהן כבר ניסו בדיקה משותפת. שתיהן רוצות תשובה אחת לשאלה אם העבודה שנמסרה עמדה באבני הדרך שהוגדרו. בחוזה יש סעיף בוררות החל על מחלוקת כזו, ונמצא בורר ששתי החברות מקבלות.
במקום לנהל דיון כללי בשאלה מי התנהג יפה, אפשר לבקש לקבוע בתחילת הבוררות אילו שאלות יוכרעו. מה נכלל באבן הדרך האחרונה? האם היתה בדיקת קבלה בטלפון? אילו פניות תמיכה קדמו לשינוי ספק הסליקה? האם יש קשר בין התקלות הנטענות לבין הסכום שבעלת הסטודיו מבקשת? ההסכמה על שאלות אינה הסכמה על תשובות. היא מאפשרת לשני הצדדים להביא את הראיות הנחוצות, בלי להוציא כסף על שחזור כל שיחה שהתקיימה במשך שנת עבודה.
בגישור היה אפשר להציע לחברת התוכנה להקצות שני ימי עבודה של מפתחת אחרת, בלי לקבוע מי גרם לתקלה. בבוררות, אם רוצים להכריע מי אחראי, יש חשיבות לכך שכל צד יידע מה נטען נגדו ויקבל הזדמנות נאותה להשיב ולהביא ראיות. חומר טכני אינו נעשה מובן בזכות מספר העמודים. סדרו את דוח התקלה, את ההזמנה ואת אישור הקבלה לפי תאריכיהם. אם נדרשת חוות דעת של מומחה, הגדירו את השאלה שעליה הוא נדרש לענות ובדקו אם אפשר להסתפק בבדיקה ממוקדת במקום לחקור את המערכת כולה.
סדרי הבוררות תלויים בהסכם, בדין החל ובהחלטות הבורר. אין הכרח לשכפל כל שלב של דיון בבית משפט. גם דיון קצר חייב לאפשר לכל צד להציג עמדה משלו. אם מישהו מקבל הודעה פרטית מהיזם ובה נתוני סליקה חדשים, אין לנהוג בהם כמו ברעיון שחולקים בשיחה נפרדת בגישור. שאלת הגישה לחומר, הדרך להציגו והאפשרות להגיב עליו צריכות להתברר בגלוי במסגרת ההליך. כשצד מאמין שמישהו אחר מוסר לבורר מידע מאחורי גבו, המחלוקת על התוכנה עלולה להתחלף במחלוקת חמורה יותר על תקינות הדיון.
בסיום, הבורר נותן פסק במסגרת סמכותו. לפי סעיף 21 לחוק הבוררות, בכפוף לתנאים שהחוק מציין ולהסכמה אחרת שמשתמעת מהסכם הבוררות, פסק בוררות מחייב את הצדדים. הוא אינו הופך להצעה רק מפני שמי שחויב לשלם אינו מרוצה. חוק הבוררות מאפשר לפנות לבית המשפט בבקשת אישור, וקובע מסלולים מוגדרים לתקיפת הפסק. השאלה אם ההכרעה תהיה ניתנת לערעור ובאיזה מסלול ראויה לעיון בזמן ניסוח ההסכם. אחרי קבלת הפסק חופש הבחירה קטן בהרבה.
מתי ההסכמה מחייבת ומתי נדרשת פעולה נוספת
אחד הצדדים אומר בצאתו מחדר הגישור, "אז סיכמנו". השני זוכר שהם רק הסכימו להמשיך לדבר. שניהם זוכרים נכון חלק מהפגישה. כשיש הסכמה בעל פה על מחיר אך לא על מועד המסירה, אחריות לתיקונים או ערובה לתשלום, לא כדאי לתת לכל אדם לצאת עם גרסה אחרת. כתבו אילו נקודות נועדו להיות מוסכמות עכשיו, אילו נקודות מותנות בבדיקה, האם נדרשת חתימה של מישהו נוסף, ומה יקרה אם לא ייחתם נוסח סופי. אם המעמד המשפטי של התכתבות או טיוטה שנוי במחלוקת, צריך לבדוק את נסיבותיה ולא להסיק מן הכותרת בלבד.
בהסדר גישור כתוב, המילים "יחזיר את הסכום בהקדם" משאירות פתח לסכסוך נוסף. אפשר לכתוב שהסכום ישולם בשתי פעימות, לציין לכל פעימה תאריך, להסכים איך יזוהה החשבון ומה קורה אם יום התשלום חל ביום מנוחה. אם יש גם עבודת תיקון, הגדירו מי בודק שהיא הושלמה. שאלו אם התשלום מותנה בבדיקה, ואם כן, כיצד נקבע מועד חדש כאשר צד אינו יכול להגיע. ככל שההסדר יורד לפרטים, פוחתת התלות בזיכרון של שני אנשים שזוכרים פגישה רגשית באופן שונה.
לפי סעיף 79ג לחוק בתי המשפט, בית המשפט רשאי לתת להסדר גישור תוקף של פסק דין. החוק מאפשר זאת בתנאים המתאימים גם כשטרם הוגשה תובענה בעניין. חתימה על הסדר והחלטת בית משפט המקנה לו תוקף של פסק דין הן פעולות שונות. הסדר יכול ליצור התחייבות חוזית גם כשאינו פסק דין. יש עניינים שבהם נדרש אישור מתאים מכוח הדין, ובהם הסכמים מסוימים בין בני זוג. אם להסדר יש גם היבט משפחתי, בדקו מה טעון אישור ובאיזו ערכאה. אין להבטיח לצד שדי בחתימת מגשר כדי להקנות למסמך כל תוקף שירצה בו.
בבוררות, סעיף 23 לחוק הבוררות מאפשר לצד לבקש את אישור הפסק. לאחר שאושר, דינו של הפסק, בכפוף לחריג הקבוע בחוק בעניין ערעור, כדין פסק דין של בית המשפט. זה רלוונטי במיוחד כשצריך לבצע חיוב שאחד הצדדים אינו מקיים מרצונו. אישור כזה אינו הזמנה להתחיל מחדש את הדיון בשאלה מי צודק. גם אם הבורר קבע סכום מדויק, כדאי לברר היכן נקבעה דרך ביצועו, האם הסכום כולל רכיבים נוספים, ומהו מועד התשלום. הפרטים הללו משפיעים על המהלך הבא יותר מעוצמת האכזבה של הזוכה מן העיכוב.
נניח ששני בעלי מניות הגיעו להסדר שלפיו אחד ירכוש את מניות האחר. חסרים עדיין אישור של בנק, טיפול בערבות אישית ושחרור של שעבוד. אישור הסדר ביניהם אינו יוצר מעצמו התחייבות של הבנק לשחרר ערב. אפשר להסכים כיצד יפעל הצד שנשאר בעסק מול הבנק, מה עליו למסור, ועד מתי. אפשר להתנות את העברת המניות בקבלת אישור. אין לנסח כאילו הבנק כבר נתן הסכמה שלא ניתנה. גם בבוררות הסמכות מוגבלת למשתתפים. פסק בין השותפים אינו מעניק לבורר סמכות חדשה כלפי מי שלא היה צד למסגרת ההכרעה.
פרטיות, סודיות והמסמך שכבר היה ברשותכם
כשאנשים אומרים שהם רוצים "שזה לא יצא מהחדר", הם עשויים לבקש דברים שונים. מנהלת חוששת שעובדיה יראו הצעת פיצוי. שכנה אינה רוצה שהבניין ידע על מצבה הכספי. חברה חוששת שיצרן מתחרה יקבל שרטוטים שצירפה. שאלו למי בדיוק אסור להעביר איזה מידע, מה מותר להעביר לעורך הדין או ליועץ המס, ומה צריך לעשות עם העותקים בסיום. כך אפשר לבחור הסדר שמתאים לצורך האמיתי במקום להסתמך על הבטחה רחבה שאיש לא בירר איך לקיים.
בגישור שסעיף 79ג חל עליו יש הוראה הנוגעת לשימוש בדברים שנמסרו במסגרת הגישור כראיה בהליך משפטי אזרחי. תקנות הגישור מוסיפות חובות החלות על המגשר. המשמעות אינה שכל מסמך הופך לחסין משימוש מרגע שהונח על שולחן הגישור. חשבונית שהתקבלה לפני הסכסוך היא עדיין מסמך שמקורו בעסקה. הצעה שהופיעה לראשונה במהלך שיחת הפשרה היא עניין אחר. הקפידו לשמור עותק של מסמכי המקור במקומם הרגיל, בנפרד מרשימות או הערות שנוצרו בישיבה.
כך, אם ספק מציג בגישור תכתובת שבה הלקוח אישר שינוי מפרט, אין טעם למחוק אותה מתיק הפרויקט אחרי הפגישה. מצד שני, אם הלקוח אמר בחדר שיהיה מוכן לוותר על דרישה כדי להגיע להסדר, אין למהר להעתיק את דבריו למכתב התראה. הפרדה בין החומר העובדתי לבין המשא ומתן שומרת על היכולת לדבר בכנות ומונעת מחלוקת מיותרת על אופן השימוש בחומר. אם לא ברור האם מותר להשתמש בפריט מסוים בהמשך, שואלים לפני שמעבירים אותו, ולא אחרי שכבר צורף לבקשה משפטית.
בבוררות הדיון יכול להתקיים מחוץ לאולם בית משפט. זה אינו מבטיח סודיות מוחלטת בכל שלב, או איסור אוטומטי על כל פרסום. ייתכן צורך להראות חומר למומחה, לעד או לבית משפט במסגרת סעד, אישור או בקשת ביטול. בדקו אילו חובות סודיות חלות על הצדדים מכוח ההסכם, אילו הגבלות אפשר לבקש, ומי ישמור את החומר. כאשר מראים שרטוט המוגן כסוד מסחרי, אפשר לבקש להגדיר מי יוכל לעיין בו וכיצד יוחזר. מנגד, מי שנדרש להתמודד עם טענה חייב לקבל הזדמנות הוגנת להשיב לה.
פגישה מקוונת מחייבת גם בדיקה פשוטה של הסביבה. מי נמצא בחדר מחוץ לעין המצלמה? למי נשלח הקישור? האם יש נוהל מוסכם לגבי הקלטה, תמלול או שמירת מסמך משותף? לפעמים חולקים מצגת על המסך ובה משלוח כתובות דוא״ל או היסטוריית שינויים שלא נועדה להפצה. לפני ששולחים קובץ, הכינו עותק הכולל את החומר הרלוונטי בלבד. הסכמה על שימוש בקובץ אינה זהה להסכמה שאדם זר יצורף לפגישה. ככל שיש יותר משתתפים, שווה להקדיש את הדקות הראשונות לזיהוי המשתתפים ולכללי השיחה.
כמה עולה לנסות, וכמה עולה להגיע להכרעה
הצעה של 450 ש״ח לשעה והצעה של 800 ש״ח לשעה אינן ניתנות להשוואה עד שיודעים של מי השעה. בגישור עשוי להיות תעריף למפגש של שני הצדדים יחד, או תעריף לשעה שכל צד משלם בנפרד. גם בבוררות אפשר למצוא תמחור לשעה לכל צד. בקשו הצעה בכתב הכוללת את יחידת הזמן, זהות החייב, מע״מ, ומינימום להזמנה ראשונה. שאלו מה עוד עשוי להיכנס לחשבון מלבד הזמן שבו תשבו בחדר.
הנה דוגמה המבוססת על מחיר שפורסם לשירות גישור עסקי וקהילתי, 450 ש״ח לשעה מכל צד בתוספת מע״מ. אם שני צדדים נפגשים במשך שעתיים, החישוב הוא 900 ש״ח לכל צד, ו־1,800 ש״ח לשניהם יחד, לפני מע״מ. אם הצדדים יזמינו מפגש נוסף של שעה וחצי, יתווספו 675 ש״ח לכל אחד. שתי הישיבות יחד יעלו בדוגמה הזאת 1,575 ש״ח לכל צד ו־3,150 ש״ח לשני הצדדים לפני מע״מ. מספר הפגישות הוא הנחה לצורך החישוב. הוא אינו תחזית לגבי המחלוקת שלכם.
במחירון של מוסד הבוררות יתרו מופיעות, בין היתר, מדרגות של 600 ו־800 ש״ח לשעה מכל צד בתוספת מע״מ. נניח שבחרתם במסלול של 800 ש״ח לשעה וקבעתם ישיבת הוכחות בת שלוש שעות. זמן הישיבה לבדו נותן 2,400 ש״ח לכל צד ו־4,800 ש״ח לשני הצדדים לפני מע״מ. אם בהצעה שקיבלתם מוגדרת גם שעת עיון אחת לפי אותו תעריף, תקציב ארבע השעות יהיה 3,200 ש״ח לצד ו־6,400 ש״ח לשניהם. שעת העיון בדוגמה היא תנאי היפותטי שיש לאמת בהצעה שלכם. הנתונים ממחישים תעריפים של נותני שירות מסוימים, ולא הצעת מחיר מטעם המוסד הזה.
אדם שמשווה 1,800 ש״ח לגישור מול 4,800 ש״ח לבוררות עלול להסיק שההליך הראשון בהכרח זול יותר. בדוגמאות השווינו שעתיים של שיחה לשלוש שעות דיון בתעריף שונה. עוד לא השווינו את התוצאה המבוקשת ואת יתר ההוצאות. רצף של שש פגישות גישור שלא מתקדמות עלול לעלות יותר מבוררות קצרה על שאלה אחת. בוררות עם שלוש חוות דעת ודיון של יום שלם יכולה לעלות יותר מגישור שהסתיים בפתרון ביניים. כדי להשוות היקף דומה, חשבו עלות של הצעד הראשון בשני המסלולים ולצדה הערכה נפרדת לצעד הבא, אם יהיה צורך.
שאלו אם הצד השני חייב לשלם על פגישה נפרדת, האם נסיעה לאתר הליקוי נחשבת זמן עבודה, ואיך מחויב יום דיון שבוטל. אם מבקשים מכם מקדמה, בררו האם היא מתקזזת משכר העבודה או נגבית בנוסף לו. כאשר צירפתם חומר רב, שאלו אם בדיקתו כלולה ובאיזה שלב תוכלו לקבל הערכה מחודשת. אם ההתחשבנות נעשית ביחידות של רבע שעה, עשר שיחות קצרות עשויות להסתכם אחרת משיחה אחת ארוכה. תנאי ההצעה משפיעים על התקציב גם כשהתעריף הנקוב נראה נמוך.
יש גם מחיר לייצוג ולזמן של האנשים המשתתפים. עורכת דין שמלווה את מנהלת החברה, רואה חשבון שמסביר חישוב, ומתקין שמגיע לבדיקה נדרשים כל אחד להזמנה משלו. בקשו לדעת אילו מהם נחוצים לצעד הראשון. אפשר לקבוע מראש שאם מחיר חוות דעת עולה על סכום מסוים, הצדדים יקבלו הצעה ויחליטו עליה לפני ההזמנה. בבוררות בדקו מי רשאי להורות על צעד מקצועי וכיצד יוחלט מי נושא בעלותו. בגישור בדקו מה קורה אם אחד הצדדים אינו מוכן לממן בדיקה ששניהם זקוקים לה כדי להגיע להסדר.
שמרו שני מספרים במקום מספר אחד. הראשון הוא הסכום שאתם יכולים להוציא עד הנקודה שבה תשבו לחשוב שוב. השני הוא הסכום שבמחלוקת או הערך המעשי שעליו עדיין אפשר להשפיע. חברה שהמחלוקת שלה היא על 12,000 ש״ח עשויה להעדיף להשקיע חלק קטן מהסכום בבדיקה, במקום להקדיש ימים לעדות על כל שורת חשבון. לעומת זאת, אם אותה שורה תשמש תקדים לחיוב חודשי במשך שנים, לבירור עשוי להיות ערך גדול יותר מהחוב הנוכחי. השתמשו במחירון כדי להשוות הצעות בעלות יחידות ברורות, לא כדי לקבוע מה שווה הזכות שלכם.
כשיש יותר משני אנשים סביב השולחן
בשיחה בין ספק לבין לקוח קל לחשוב שיש שני צדדים בלבד. בפועל, מי שחתם על ההזמנה הוא מנהל סניף. הכסף מוחזק אצל החברה האם. חברת הביטוח מנהלת את התביעה, והמעצבת שהכינה את המפרט עומדת לעבור למדינה אחרת. בלי מיפוי של המשתתפים, גישור מצליח לכאורה להסדיר את התיק דווקא עם האדם שאינו יכול להעביר את הכסף. בבוררות עלולה להתקבל הכרעה שמיישבת סכסוך אחד ומשאירה בחוץ מי שנדרשת הסכמתו לביצוע.
הכינו רשימה בת שלושה טורים. בטור הראשון כתבו מי התחייב למי במסמכים. בשני, מי מחזיק במידע שחסר. בשלישי, מי מוסמך לאשר או לבצע את הפתרון. לעיתים אותו אדם מופיע בכל שלושת הטורים. לעיתים אחראית התפעול יכולה לאשר החלפת ציוד אך אינה מוסמכת להתחייב לפיצוי, ומנכ״ל יכול לאשר פיצוי אך אינו יודע אם בציוד באמת יש פגם. בגישור אפשר לשנות את הרכב הישיבה כדי לפתור את הקושי הזה. בבוררות צריך להבחין בין בעל דין, נציג, עד, מומחה ואדם שמעוניינים לקבל ממנו הסכמה נפרדת.
במשפחה, המפה יכולה להיות רגישה במיוחד. שני אחים מסכימים לחלק ביניהם הכנסה מדירה שאמם מתגוררת בה. אין די בכך ששניהם מסכימים ביניהם אם זכויותיה של האם מושפעות או אם הדירה אינה שלהם. אין להציג את הצעתם כהסדר שמחייב אותה. אפשר לברר למי שייכות הזכויות, מי יכול לבטא את רצונו באופן עצמאי ואיזו החלטה עומדת בכלל על הפרק. לעיתים תפקידו הראשון של מגשר הוא לעצור שיחה שנשמעת שלמה מדי משום שקול מרכזי אינו בחדר.
בבית משותף, בעלת חנות בקומת הרחוב יכולה להסכים לשאת בחלק מעלות פיגום בלי להתחייב בשם כל בעלי החנויות. בדקו מראש אילו החלטות מוסמך לקבל ועד הבית ואילו דורשות פעולה נוספת. אם מנסים לקדם תיקון לפני הגשם, אפשר לגבש הסכמה זמנית על הזמנת בדיקה ולהשאיר את חלוקת האחריות להמשך. תעדו מי אישר את ההוצאה ומה הסכום שאושר. אדם שנכח בפגישה ושמע את ההצעה אינו הופך בשל כך לערב או למי שהסכים להיות צד לבוררות.
לעיתים גורם חיצוני אינו צריך להשתתף לכל אורך ההליך. אפשר להזמין טכנאי לחצי שעה כדי להסביר ממצא, ולבקש ממנו לצאת לפני שמתחיל הדיון בפיצוי. בהליך הכרעה, קובעים איך יוצג המידע כך שכל הנוגעים בדבר יוכלו להתייחס אליו. בגישור, מגדירים מה מטרת הצטרפותו, איזה מידע הוא רשאי לראות ומה יירשם בסיכום. הצבה מדויקת של האנשים המתאימים ברגע הנכון יכולה לקדם את הפתרון בלי להרחיב את הסכסוך לכל הארגון.
מה כדאי לעשות אם הצדדים אינם עומדים באותה נקודה
יצרן קטן יכול להסכים לגישור עם רשת גדולה משום שזה המסלול היחיד שהרשת הציעה לו, לא משום שהוא מרגיש חופשי לבחור. הוא חושש שאם ידרוש לראות את דוחות המכירה, הרשת תפסיק להזמין אצלו. לפני שקובעים ישיבה ארוכה כדאי לשאול אם יש דרך בטוחה לקבל את המסמכים, זמן לעיין בהם ויכולת להתייעץ בלי להיות נתון ללחץ. הסכמה שניתנה כדי לצאת בשלום מהחדר דורשת התייחסות אחרת מהסכמה שהתקבלה אחרי בדיקת האפשרויות.
במחלוקת כספית, בקשה פשוטה יכולה לשנות את היחסים בפגישה. במקום לדון תחת לחץ בתשלום שלכאורה כבר חושב, בקשו טבלה הכוללת את הסכומים המקוריים, הזיכויים, המסמכים ומועד כל חיוב. הגדירו אם אפשר להסתיר נתונים מסחריים שאינם קשורים למחלוקת, תוך שמירה על המידע הנחוץ להבנת החישוב. מגשר יכול לסייע לצדדים להגיע להבנה באשר להיקף הבדיקה. כאשר צד אחד מסרב בעקביות למסור מידע בסיסי, שיחה נוחה יותר אינה פותרת בעיה של ראיות חסרות.
אם יש איום, שליטה בכסף, פחד ממשי לדבר בחופשיות או חשש לפגיעה, מתחילים בבדיקה פרטנית של ביטחון וייעוץ מתאים, לא בהזמנה אוטומטית לישיבה משותפת. פגישות נפרדות, נציג עצמאי או השתתפות מרחוק עשויים להתאים במצבים מסוימים, אך אין בהם הבטחה ששני הצדדים יכולים לנהל משא ומתן חופשי. כשאדם אינו יכול לומר "לא", עצם נכונותו להגיע אינה סיבה מספקת להמשיך. חשוב לאפשר לו לקבל תמיכה ולהחליט אם השתתפות מתאימה לו.
גם בוררות אינה תרופה אוטומטית לפער הכוח. אם צד אחד בוחר לבדו את הבורר, שולט בשפת הדיון ומחזיק בכל המסמכים, עצם קיומה של הכרעה מחייבת לא יוצר שוויון. בדקו את מנגנון המינוי, הזכות להציג טענות, האפשרות להיות מיוצגים, נגישות למקום הדיון ותנאי המימון. אם מדובר בחוזה אחיד, ביחסי עובד ומעסיק או בנושא משפחתי, עשויות להתעורר שאלות נפרדות לגבי תוקף הסעיף והיכולת למסור את העניין להכרעה פרטית. בחירה בדרך אינה מבטלת זכויות שהדין מגן עליהן.
לפני שמסכימים על מועד, חשבו מה יעזור לכל צד להבין על מה הוא מדבר. אולי נדרש מתורגמן שאינו בן משפחה, אולי יש צורך בחומר קריא מראש ולא במסמך שמוצג לכמה דקות בטלפון. אפשר לבקש הפסקה לפני חתימה או לקבוע מראש שהצעה חדשה לא תוכרע באותו ערב. הסדרים קטנים אלה אינם משנים את תכונות היסוד של גישור ובוררות, אבל בלעדיהם קשה לפעמים לדעת אם ההליך שבחרתם משרת את שני האנשים שאמורים לחיות עם התוצאה.
אפשר להסכים על חלק מהסכסוך ולהשאיר שאלה אחת להכרעה
שני שותפים סוגרים חנות. שניהם מסכימים שצריך לפנות את המושכר עד סוף החודש, אבל הם חלוקים על שווי המלאי ועל החזר הלוואה שאחד מהם העמיד לעסק. אם יחכו להכרעה בשתי השאלות לפני שיפנו את החנות, הם עלולים לשלם עוד חודש שכירות. אם ימהרו למכור את המלאי בלי תיעוד, הם עלולים לאבד את הדרך לברר את אחת המחלוקות. כאן יש היגיון בהפרדה בין פעולה משותפת דחופה לבין מחלוקת שאפשר לברר בהמשך.
אפשר להקדיש פגישת גישור להסדר ביניים. אז קובעים מי סופר את המלאי, איך מתעדים את הפריטים, היכן נשמרות התמונות, ומי רשאי למכור עד שנקבע שווי. לצדדים עשויה להיות מחלוקת עקרונית על שווי הציוד, אבל שניהם יכולים להסכים לשיטת ספירה. אפשר לקבוע שכסף שיתקבל ממכירת פריטים מסוימים יטופל בדרך שתוסכם בכתב, בלי להכריע עדיין למי הוא שייך. השאלה אם נדרשות בטוחות, הסכמה של נושה או פעולה משפטית נוספת תלויה במצב העסק. הסדר בין השותפים אינו גובר מעצמו על זכויות של צדדים שלישיים.
בשלב השני מזהים אם נחוצה החלטה מקצועית או הכרעה משפטית. שמאי יכול להעריך שווי של מלאי בנקודת זמן מסוימת. בורר יכול להכריע איזו משמעות יש להערכת השווי בהסכם בין השותפים, אם עניין זה נמסר לבוררות. אם כתוב רק "השמאי יקבע", לא תמיד ברור אם הוא נותן חוות דעת, קובע ערך לפי מנגנון חוזי או מכריע בסכסוך כבורר. לפני שממנים אדם, כתבו במפורש מה הוא מתבקש לעשות, מה יימסר לו, אם יש לכל צד אפשרות להגיב, ומה המעמד שנועד להיות לתשובה.
הסכם חלקי דורש תשומת לב מיוחדת לסעיפי סילוק טענות. נוסח כללי שלפיו אין עוד לצדדים דרישות זה כלפי זה עלול להתנגש בהבטחה להשאיר את שאלת ההלוואה פתוחה. בקשו לקרוא יחד את רשימת הנושאים שנסגרו ואת רשימת הנושאים שנותרו במחלוקת. אם יש נספח של ספירת מלאי, צרפו את הנספח המזוהה ולא קובץ בעל שם דומה שנערך יום קודם. אם אחד הצדדים מסכים לפינוי תוך שמירה על טענותיו, אפשר לתאר במילים פשוטות מה הוא מסכים לעשות ומה הוא עדיין טוען שמגיע לו.
לעיתים מציעים מסלול מדורג הכולל גישור תחילה ובוררות אם אין הסכמה. היתרון האפשרי הוא שהצדדים יודעים מה יקרה אם השיחה תיעצר. החיסרון ניכר כאשר אין התאמה בין מה שאנשים מסכימים לגלות למגשר לבין מה שהם מוכנים שהבורר ישמע. אם אותו אדם אמור לעבור מתפקיד מגשר לתפקיד בורר, שאלו מראש כיצד יטופלו מידע שנמסר בפגישות נפרדות, הצעות פשרה ועמדות שהועלו בחיסיון. יש מצבים שבהם הסכמה על שני אנשי מקצוע שונים היא פתרון נקי יותר. עצם הכינוי "גישבור" אינו משיב על השאלות האלה. תקינותו של מנגנון משולב דורשת בדיקה פרטנית של הכללים, ההסכמה והדין.
אפשר לבחור גם נקודת עצירה במקום מעבר אוטומטי לבוררות. לדוגמה, אחרי פגישה אחת ומסירת דוח חשבונאי, כל צד ישיב בכתב אם הוא מעוניין להמשיך לגישור. אם אחד מהם אינו מעוניין, יפנו לקבלת עצה על המסלול הקיים ביניהם. בכך הצדדים משאירים לעצמם יכולת החלטה, אבל אינם נותנים לאיש מראש סמכות הכרעה. אם בחוזה כבר יש סעיף מחייב הקובע מעבר לבוררות, שינוי סדר הפעולות מצריך בחינה והסכמה מתאימות. אי אפשר לשנות סעיף מוסכם בהודעה חד צדדית שמכנים "הצעת פשרה".
אם הצד השני אומר לא, או פשוט אינו מגיב
קיבלתם מכתב דרישה ושלחתם הזמנה לגישור. עבר שבוע והצד השני לא השיב. שתיקה יכולה לבטא סירוב, אבל גם בלבול לגבי זהות המגשר, מחיר הישיבה, סמכות הנציג או היחס בין הגישור לתיק שכבר מתנהל. אפשר לשלוח הודעת המשך אחת שמציגה הצעה שניתן לענות עליה בכן, בלא או בחלופה. למשל, "אנחנו מציעים שיחת היכרות של חצי שעה כדי לבדוק אם ניתן להסכים על מועד בדיקת הליקוי. כל צד רשאי להציע אדם אחר לשיחה. אנא השיבו אם זה מקובל עד יום שלישי". כאן ברור מה מתבקש ומה עדיין לא הוסכם.
אם אדם מסרב למסור עניין לבורר, חזרו למסמך שמתוכו נובעת ההצעה. כשאין הסכם בוררות מחייב, אי אפשר להעניק לבורר סמכות באמצעות מכתב של צד אחד. אם קיים סעיף תקף והוויכוח הוא על המינוי או על היקף המחלוקת, המצב שונה. החוזה עשוי לקבוע גוף ממנה או דרך אחרת להתקדם. בחוק הבוררות יש מנגנונים שמתייחסים למינוי ולעיכוב הליכים בתנאים מסוימים. לא כדאי לקבוע על דעת עצמכם שהשתיקה ביטלה את הסעיף, וגם לא להכריז שהאדם שלא הגיב הפסיד את המחלוקת.
כאשר ההצעה לגישור נמסרה במהלך הליך שיפוטי, בדקו מה בדיוק הורתה הערכאה. הזמנה לפגישת מידע ראשונה עשויה לשאת חובות שונות מן ההחלטה אם לנהל משא ומתן או לחתום על הסדר. בררו מה נדרש לעשות, האם קיימת החלטה על עיכוב הליכים, ומי אחראי לבקש הארכת מועד אם היא נחוצה. מכתב לצד השני שבו אתם מודיעים שהתחלתם לנסות גישור אינו משנה בהכרח הוראה שיפוטית קיימת. אם חסר לכם אישור בכתב על דחיית מועד, אל תבנו את סדר הזמנים על הנחה שמישהו אחר הסדיר זאת.
נניח שדווקא הצד השני מציע להיפגש, אבל מעמיד תנאי שתוותרו מראש על כל טענה אם לא ייחתם הסכם. בדקו את הנוסח לפני שאתם משיבים. אפשר להיות מוכנים לשיחה בלי להסכים לוויתור גורף, בלי לוותר על סעד דחוף ובלי לשנות את כללי הדרך שנקבעו בחוזה. לפעמים תשובת נגד מדויקת מקדמת יותר מהסכמה מתוך לחץ. אפשר להשיב "אנחנו מוכנים להיפגש בנוגע למועד המסירה. נשמור על עמדותינו הכספיות עד שתהיה טיוטה שנוכל לבדוק". מכתב כזה אינו מבטיח שום תוצאה משפטית, אבל הוא מבטא באופן ברור יותר מה אתם מבקשים להסכים עליו עכשיו.
מה קורה כשהחלטת הבורר נראית שגויה
מי ששוקל בוררות נוטה לשאול אם אפשר לערער. התשובה תלויה בהסכם ובמסלול החל, ולכן נכון לברר אותה לפני החתימה. בישראל אין זכות רגילה לערער על כל פסק בורר כפי שמערערים על פסק דין בהליך אזרחי רגיל. מחלוקת עם התוצאה אינה מספיקה כשלעצמה כדי לפתוח את כל התיק מחדש. דווקא אדם שמעריך את מהירותה האפשרית של בוררות צריך להחליט אם הוא מעוניין בסופיות הזו, או אם יש לו סיבה לבקש מראש מנגנון ביקורת מתאים.
סעיף 21א לחוק הבוררות מאפשר לצדדים לקבוע בהסכם שפסק הבוררות ניתן לערעור לפני בורר. סעיף 29ב קובע מסלול אחר ומוגבל. כשמתקיימים תנאיו, ובהם הסכמה מתאימה לדין החל על ההכרעה ולמסלול הערעור, ניתן לבקש רשות לערער לבית המשפט בשל טעות יסודית ביישום הדין שיש בה כדי לגרום לעיוות דין. אלה שתי אפשרויות שונות עם השלכות על תיעוד, הנמקה ועלות. אם חשובה לכם ביקורת בערעור, בקשו לקרוא את הסעיף המדויק שמקנה אותה ואת התנאים הרלוונטיים. משפט כללי כמו "תמיד יהיה אפשר לפנות לבית המשפט" עלול ליצור ציפייה שגויה.
בקשה לביטול פסק בוררות היא מסלול נפרד. סעיף 24 לחוק מונה עילות מוגדרות. דוגמאות הן פסק שניתן בלי הסכם בוררות בר תוקף, חריגה מהסמכות שנמסרה לבורר, או מצב שבו לא ניתנה לבעל דין הזדמנות נאותה לטעון או להביא ראיות. אין זו רשימה מלאה. תחולת העילות עשויה להשתנות גם לפי מסלול הביקורת שהוסכם. יש משמעות למועדים ולהיסטוריה של ההליך. אם פסק כבר נמסר, שמרו את הפסק ואת ההודעה על מסירתו, ורכזו מיד את ההסכם, החלטות הביניים והפניות החשובות. עיון בזמן עדיף על המתנה עד שיגיע מכתב מהצד הזוכה.
אם בחרתם בגישור וחתמתם על הסדר, השאלה שלאחר מעשה שונה. אין "ערעור על החלטת המגשר", משום שהמגשר לא הכריע. ייתכן ויכוח על משמעות סעיף, על קיום התחייבות, על תוקף ההסכמה או על פסק הדין שנתן לה תוקף. התחילו באיתור הנוסח החתום, הנספחים וההחלטה השיפוטית, אם ניתנה. ראו מה בדיוק הובטח. אם נכתב שהספק ישלח חלק חילוף, אך אתם מצפים גם להתקנה בביתכם, השאלה הראשונה היא מה הוסכם בעניין ההתקנה. לפעמים אפשר לפתור את המחלוקת בפרשנות מוסכמת או בתוספת כתובה, ולפעמים נדרשת פנייה משפטית מתאימה.
בחירת איש המקצוע נובעת מבחירת המשימה
מגשרת ובורר מצוינים יכולים להיות בחירה גרועה לתיק מסוים אם הוזמנו לעשות את העבודה הלא נכונה. לזוג שותפים שמבקשים לשמור על עסק חי יש טעם לברר איך המגשרת עוזרת לבנות הסדרים שניתן לבצע בלי לסגור את העסק לחודש. לשני יזמים שמבקשים להכריע בטענה טכנית יש טעם לשאול בורר כיצד ינהל חוות דעת סותרות ומה ניסיונו בטענות מן הסוג שלהם. מוניטין כללי אינו תחליף לתשובה על צורך מסוים.
פנו למועמד עם תיאור קצר שאינו כולל פרטים חסויים מיותרים. אפשר לומר, "יש לנו מחלוקת בין חברת שירות למזמין על עמידה במדדי זמינות, והמחלוקת מתמקדת בשלושה חודשי ביצוע". בקשו שיסביר איך הוא בודק זמינות, ניגוד עניינים ושכר. אין צורך לשלוח רשימה של לקוחות, מסמכים מסחריים או מידע אישי כדי לקבל הסכמה ראשונית למועד. ככל שיש חשש לקשר קודם עם אחד הצדדים, העלו אותו בדרך שתאפשר לברר את העניין לפני שהועבר מידע שקשה להחזיר.
אם מדובר בגישור, שאלו מי יהיה בפגישה הראשונה ומה יקרה אם יתקיימו שיחות נפרדות. האם המגשר עצמו מנסח טיוטה, האם היא נשלחת לעיון עצמאי, ומי מחליט אם להעבירה לאישור? בבוררות, שאלו איך תתבצע ישיבה מקדמית, כיצד הצדדים יעלו בקשה דחופה, ומה נדרש במקרה של מחלוקת על ההוצאות. אין צורך לבקש מן המועמד לחוות דעה מראש על סיכויי ההצלחה שלכם. הבטחה מוקדמת שמישהו "כבר רואה מי צודק" צריכה לעורר תהייה לגבי ניטרליות, לא להיחשב יתרון מקצועי.
בעת השוואה בין שני מועמדים, נסו לכתוב מה אתם יודעים על כל אחד ומה עוד פתוח. מועמד אחד עשוי להציע מועד מהיר אך לדרוש ימים של קריאת חומר מראש. אחר עשוי להציע פגישה ראשונה קצרה יותר ולהזמין חומר רק בשלב הבא. אם הזמן שלכם מוגבל בגלל פינוי נכס, לקוח שעומד לעזוב או חיי מדף של סחורה, ספרו על המועד בפשטות. איש מקצוע אינו יכול להעריך אם הוא פנוי לטפל בעניין בלי להבין מתי החלטה תהיה עדיין שימושית.
מה עושים כשלא כל הסכסוך מתאים להכרעה פרטית
אפשר להתווכח בגישור על כמעט כל דבר שאנשים רוצים לדבר עליו. אין פירוש הדבר שאפשר לתת לכל הסכמה תוקף משפטי או למסור כל שאלה להכרעת בורר. סעיף 3 לחוק הבוררות קובע שאין תוקף להסכם בוררות בעניין שאינו יכול לשמש נושא להסכם בין הצדדים. לכן שואלים תחילה מה בכלל ניתן להסדיר ביניכם. חברה יכולה להגיע להסכמה עם שכנתה על שעות פריקה של משאיות, אבל שתי החברות אינן יכולות להסכים ביניהן שהיתר עירוני שאינו קיים כבר ניתן.
חשבו על בעלת מסעדה ששכרה נכס לפתיחת מטבח. המשכיר הבטיח שבעת חתימת החוזה ניתן יהיה להתקין ארובה, אבל ועד הבניין מתנגד והרשות טרם אישרה את העבודה. גישור עשוי לסייע למשכיר ולשוכרת להסכים על תקופת ניסיון, חלופה טכנית, הקפאת חלק מן התשלום או יציאה מוסכמת מן החוזה. בוררות עשויה להכריע, אם יש לכך מסגרת מתאימה, אילו מצגים נמסרו בחוזה ומה החבות ביניהם. אף אחד משני ההליכים אינו יכול להחליף את ההיתר או לכפות הסכמה על בעל דירה אחר מעצם העובדה ששני הצדדים נזקקים לה.
כשמדובר בסכסוך בין עובד למעסיק, הפרידו בין עניינים שהם יכולים להסכים עליהם לבין זכויות שאין לוותר עליהן בדרך פרטית. למשל, אפשר לדבר על אופן החזרת מחשב, מועד מסירת אישור העסקה או תיאום חפיפה. תוקף של ויתור על זכות שמקורה בדיני המגן, או האפשרות למסור אותה לבוררות, מעוררים שאלה משפטית אחרת. אין לקבוע שכל הסכסוך כשיר לבוררות רק משום שנכתב בחוזה "כל מחלוקת", ואין להניח שהסדר גורף יעמוד רק מפני שהצדדים מעדיפים להימנע מהתדיינות.
גם בגירושין יש להבחין בין הסדר מעשי שההורים יכולים להציע, אישור משפטי הנדרש להסכם ושאלה המסורה לסמכות של ערכאה מסוימת. מגשר יכול לסייע להורים לנסח דרך לאיסוף הילד מן החוג או לשיתוף מידע מבית הספר. החלטות הנוגעות לילדים דורשות התייחסות לטובתם ולדין החל. לא כל עניין הופך זמין לבוררות בעקבות חתימה פרטית. מי שעוסק בעיקר בחלוקת רכוש משפחתי או באישור הסכם יכול לעבור למדריך על אישור הסכם כדי לבדוק את המסלול הרלוונטי להסדר שלו.
בעסקה בינלאומית אתרו בחוזה את הסעיף הקובע את מושב הבוררות, הדין החל ושפת הדיון, אם נקבעו. הליך של חברה ישראלית וחברה מחו״ל אינו בהכרח זהה לבוררות מקומית שמתנהלת בעברית. יש לבדוק אם חלות הוראות חוק הבוררות המסחרית הבין־לאומית, לצד דינים אחרים הרלוונטיים להכרה ולאכיפה. מקום מגוריו של מנהל החברה לבדו אינו משיב על כך. כשמישהו מציע "נקיים את הכול בזום וכך לא יהיה הבדל", זכרו שהשיחה יכולה להיות מקוונת וההבדלים המשפטיים עדיין חשובים מאוד. שאלת מקום האכיפה עשויה להיות משמעותית יותר מאופן הזימון לדיון.
שלושה דברים לברר בשיחת הטלפון הראשונה
הדבר הראשון הוא האם קיימת החלטה שאי אפשר להחזיר לאחור. ציוד עלול להימכר, שירות מחשוב עלול להיסגר, מועד לתגובה עלול לחלוף. אם נחוצה הגנה מיידית, פנו במועד המתאים לקבלת ייעוץ על האפשרויות לקבלת סעד. אפשר להציע גישור במקביל לבירור נחוץ. אין להניח שההצעה תעצור מכירה, תמנע מחיקה או תאריך מועד. כשמתקשרים אל מגשר, כדאי לומר אם קיימת דחיפות ממשית ולהגדיר את התאריך. "המשאית אמורה לצאת ביום ראשון בשבע" הוא מידע שאיש המקצוע יכול לעבוד איתו. "אני בלחץ" מספר איך אתם מרגישים, אך אינו מגלה כמה זמן עומד לרשותכם.
הדבר השני הוא מה ניתן להסכים עליו כבר עכשיו בלי לוותר על הזכויות שבמחלוקת. בעלת מסעדה יכולה להסכים עם המשכיר ששניהם יפנו יחד למהנדס ויקבלו חוות דעת על מסלול הארובה, אף שכל אחד מהם ממשיך להחזיק בעמדה אחרת לגבי תנאי החוזה. ייתכן שהמידע החדש יהפוך דיון ארוך על אחריות למיותר. כתבו את ההסכמה על הבדיקה באופן שמבהיר את מטרתה ואת היקפה. אם ההצעה תלויה בתנאי, למשל שהמסעדה תישאר פתוחה בזמן הביקור או שההוצאה תוגבל מראש, אמרו זאת לפני הזמנת איש המקצוע.
הדבר השלישי הוא מה ייחשב התקדמות בסוף הפגישה הראשונה. לפעמים התקדמות היא גילוי נתון שלא היה מוכר. לפעמים זו החלטה על מסמך אחד שמישהו ימציא עד מועד קבוע. לפעמים מתברר שלצדדים אין עניין בהסדר והם מעוניינים בהכרעה ממוקדת, ואז ההתקדמות היא שהפסיקו לנסות לנהל משא ומתן שאף אחד מהם אינו רוצה בו. בוררות טובה יכולה להתחיל בשאלה אחת מוגדרת. גישור טוב יכול להסתיים בהסכמה מוגבלת ולא בסילוק כולל של כל הטענות. מגדירים את היעד ביחס לבעיה, ולא ביחס למספר הישיבות שכבר הושקעו.
אם אתם נערכים לפנייה ראשונה, די בכמה משפטים שיבהירו מי הצדדים, מה מבקשים שיקרה, מה נכתב על יישוב סכסוכים במסמך הקיים, והאם יש מועד קרוב. אין צורך לשלוח בשלב זה כל חשבונית, צילום משפחתי או התכתבות אישית. אם חשוב לכם לבדוק עלויות, בקשו גם את מחיר הצעד הראשון וגם הסבר מתי תידרשו לאשר הוצאה נוספת. אם אתם שוקלים למסור מחלוקת לבורר, עיינו גם במדריך להסכם בוררות. אם אתם רוצים לפתוח אפשרות להסדר, התחילו בתיאור השינוי שכל צד יכול לבצע בעצמו. זה ייתן לשיחה נקודת מוצא שאפשר לבחון מול המציאות.
